[導(dǎo)語]近年來，蘊(yùn)含傳統(tǒng)民族文化和傳統(tǒng)技藝的生意十分火爆，在人們感受民族傳統(tǒng)文化深遠(yuǎn)博大的同時(shí)，很少有人會意識到，這其中還涉及了一個(gè)民族傳統(tǒng)文化資源如何保護(hù)的問題。

    中國中醫(yī)訊  黔東南是中國苗族、侗族最大的聚居區(qū)。該地區(qū)民族傳統(tǒng)文化資源蘊(yùn)藏豐富，傳統(tǒng)民族文化藝術(shù)表達(dá)與傳統(tǒng)知識兼而有之。由于地理和觀念的封閉，其獨(dú)特的民族傳統(tǒng)文化資源保存相對完好。然而就是這些獨(dú)具特色的民族文化資源，卻因缺乏相應(yīng)的法律和政策性保護(hù)措施，近幾年開始面臨被嚴(yán)重侵權(quán)和大量流失的困擾。

    2004年，貴州省相關(guān)部門曾對該地區(qū)民族傳統(tǒng)文化和傳統(tǒng)知識進(jìn)行了為期40天的調(diào)查。調(diào)查顯示，以侗族文化資源為例，迄今為止，在全國非侗族地區(qū)包括北京民族園、深圳錦繡中華、貴陽紅楓湖等地都建起了以贏利為目的的侗族鼓樓達(dá)11座之多，這看似是對侗族文化的宣傳，可侗族鼓樓的所有權(quán)人———侗族百姓卻沒有得到一分錢的經(jīng)濟(jì)利益，設(shè)計(jì)者、制作者的相關(guān)權(quán)利也未得到任何實(shí)際的保護(hù)，省內(nèi)外各地用于盈利的仿制“侗寨鼓樓”，對黔東南侗族鼓樓所有人的所有權(quán)形成侵犯。

    造成黔東南傳統(tǒng)文化資源被侵權(quán)和大量流失，關(guān)鍵在于，目前我們的知識產(chǎn)權(quán)法律都沒有明確對傳統(tǒng)資源產(chǎn)權(quán)進(jìn)行保護(hù)，盡管黔東南自治州傳統(tǒng)文化資源具有巨大的潛在經(jīng)濟(jì)價(jià)值，但其保護(hù)基本處于自發(fā)狀態(tài)，更多的還是依靠所有權(quán)人的習(xí)慣進(jìn)行保護(hù)，且力度非常有限，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足需求。

    以苗族醫(yī)藥為例，在傳承過程中，主要通過“議榔”的形式保護(hù)醫(yī)患雙方的責(zé)權(quán)利。“議榔”是一種通過特定儀式來議定并公布的保護(hù)苗寨公私財(cái)產(chǎn)和人身安全、保護(hù)地方社會治安規(guī)約的活動(dòng)。但是“議榔”畢竟只是一種傳統(tǒng)的儀式。由于缺乏有效的保護(hù)，很多苗醫(yī)苗藥的祖?zhèn)髅胤教幱诒蝗我馐褂谩⒄加泻湍７碌臓顟B(tài)。

    據(jù)調(diào)查，目前黔東南至少有10家以上的省內(nèi)外藥業(yè)在利用當(dāng)?shù)氐乃幉馁Y源進(jìn)行苗藥的開發(fā)加工生產(chǎn)，但少有能踏實(shí)扎根于黔東南開發(fā)苗藥的企業(yè)。市場上打“苗藥”旗號的企業(yè)比比皆是，卻少有通過轉(zhuǎn)讓或有償方式取得苗藥秘方使用許可，或與苗族社區(qū)進(jìn)行利益分享。所謂“苗藥”多為假冒，甚至添加西藥成分。一個(gè)不容忽視的事實(shí)是：近兩年貴州省上升為國家標(biāo)準(zhǔn)的苗藥156個(gè)，而黔東南僅占5個(gè)，去年全省中藥制藥產(chǎn)值達(dá)42億元，有著資源優(yōu)勢的黔東南還占不到2000萬元。

    同樣，在當(dāng)?shù)毓�開營業(yè)的所有瑤族藥浴商戶中，卻沒有一戶是瑤族開設(shè)的，這些經(jīng)營者既未通過轉(zhuǎn)讓或有償方式取得使用許可，也沒有與這一資源的原持有者進(jìn)行利益分享。因此筆者認(rèn)為，把苗藥、瑤藥這些傳統(tǒng)資源拿過來無償?shù)厥褂茫�并開發(fā)大量假冒產(chǎn)品，實(shí)質(zhì)上形成了對民族藥的侵害。

    雖說造成黔東南傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)被侵權(quán)和流失的原因是多方面的，但目前傳統(tǒng)知識所有權(quán)的公有狀態(tài)以及無人主張產(chǎn)權(quán)保護(hù)的現(xiàn)狀在其間的影響最大。這種“無權(quán)”導(dǎo)致黔東南傳統(tǒng)文化資源處于無人保護(hù)的真空狀態(tài)。
現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)制度可否對傳統(tǒng)文化資源是否起到保護(hù)作用？有專家認(rèn)為：“現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)制度局限性的癥結(jié)在于，制度設(shè)計(jì)之初，保護(hù)對象只有現(xiàn)代知識，缺乏傳統(tǒng)知識特征的考量。”

    以專利法為例，自1993年起，專利法開始對藥品和藥物化合物提供專利保護(hù)，但具體到苗藥，專利法規(guī)定，專利申請需滿足新穎性標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)入公知領(lǐng)域的技術(shù)不在保護(hù)范疇。然而，在中國醫(yī)藥典籍上，大量中藥材，包括苗藥方子中的成分、成藥及其加工、炮制早已盡錄書中，喪失了新穎性，無法受到專利保護(hù)。

    相比醫(yī)藥，傳統(tǒng)民間文藝的保護(hù)則更困難。傳統(tǒng)民族文化與產(chǎn)品更多的是精神層面的東西，并不適合進(jìn)入貿(mào)易領(lǐng)域，而進(jìn)入了貿(mào)易領(lǐng)域的傳統(tǒng)文化，又面臨市場價(jià)值難以量化計(jì)算的問題。

    如今，不少人的觀念中還將傳統(tǒng)民族文化資源視為“公共物品”，屬于可被免費(fèi)使用的資源。從立法上，現(xiàn)今法律制度并不認(rèn)可傳統(tǒng)文化資源的任何價(jià)值，也不承認(rèn)使用傳統(tǒng)文化資源的相關(guān)義務(wù)，不給予任何保護(hù)。正因?yàn)榉�律的這種雙重缺失，既破壞了當(dāng)?shù)孛褡宓貐^(qū)的生態(tài)環(huán)境及文化價(jià)值，也加速了傳統(tǒng)文化的消失。

    正是在此背景下，商人可以放心大膽地走鄉(xiāng)串寨，到那些偏僻苗寨中以極低的價(jià)格把民間那些保存了幾十年甚至上百年的、有著極高藝術(shù)和研究價(jià)值的苗族服飾和刺繡收購到手，然后再以數(shù)倍價(jià)錢倒賣出去，而苗族民間的瑰寶，一旦到了國外價(jià)格往往高達(dá)數(shù)萬美元甚至更多。更嚴(yán)重的是，這些瑰寶一旦流失，就沒有再生的可能。

    真到了這么一天，我們又會是種怎樣的悲哀？